В настоящее время в российской юриспруденции понятийный аппарат слияния и поглощения разработан в основном только на доктринальном уровне. Существует несколько точек зрения понимания двух рассматриваемых терминов. Ряд специалистов считают, что дефиниции "слияние" и "поглощение" являются одинаковыми и взаимозаменяемыми. Необходимо отметить, что в иностранной литературе нет разграничения этих понятий. Известная и привычная аббревиатура M&A (merger&acquisition) переводится как "слияние и поглощение". При этом под термином "merger" понимается поглощение путем приобретения ценных бумаг или основного капитала; слияние; объединение компаний. Под понятием "acquisition" понимается приобретение, завладение, поглощение (компании).
В юридическом энциклопедическом словаре содержится определение только понятия "слияние". При этом под слиянием понимается одна из форм реорганизации юридического лица. В российском законодательстве отсутствует какая-либо дефиниция "слияния". Гражданский кодекс Российской Федерации содержит лишь общие нормы, устанавливающие процедуру реорганизации юридического лица, в том числе и в форме слияния. Более детально процедура реорганизации в форме слияния урегулирована Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" и Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".
Таким образом, понятие "слияние" часто рассматривается как одна из форм реорганизации юридического лица. Однако так понимать данный термин можно только в "узком" смысле. В настоящее время понятие "слияние" приобрело дополнительное значение.
Под слиянием понимается установление контроля над активами, имуществом компании путем объединения юридических лиц, приобретения контрольного пакета акций, долей юридического лица.
В широком смысле под "слиянием" можно понимать несколько процедурных форм.
Первая процедура связана с объединением компаний. Объединение компаний возможно при помощи реорганизационных форм, а именно: слияние, присоединение.
Вторая процедура связана с приобретением. Под приобретением будем понимать несколько видов сделок со следующим имуществом:
- приобретение лицом, группой лиц голосующих акций акционерного общества;
- приобретение лицом, группой лиц долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью;
- приобретение в собственность, пользование или во владение хозяйствующим субъектом (группой лиц) основных производственных средств и (или) нематериальных активов другого хозяйствующего субъекта;
- приобретение в собственность, пользование или во владение хозяйствующим субъектом (группой лиц) земельных участков, зданий, строений, сооружений, помещений и частей помещений, объектов незавершенного строительства;
- приобретение лицом (группой лиц) в результате одной или нескольких сделок (в том числе на основании договора доверительного управления имуществом, договора о совместной деятельности или договора поручения) прав, позволяющих определять условия осуществления хозяйствующим субъектом (за исключением финансовой организации) предпринимательской деятельности или функции его исполнительного органа.
Третья процедура связана с консолидацией, или экономической концентрацией. В данном случае имеется в виду ситуация, при которой либо создается юридическое лицо путем внесения вклада в уставный капитал, акций или иного имущества другой компании, либо одно или несколько обществ вносят имущество в уставный капитал другого существующего общества.
Понятие "поглощение" является достаточно распространенным в научной литературе и в юридической сфере ему придается большое значение. Однако данный термин также вызывает разногласия среди ученых. В настоящее время в юридической литературе существуют два подхода к определению понятия "поглощения".
Первый подход заключается в том, что поглощение рассматривается как один из способов реорганизации юридического лица, наиболее близкого к слиянию или присоединению.
Сторонники второго подхода увязывают поглощение с установлением контроля над обществом.
В связи с разнообразием процессов слияний и поглощений компаний существуют многочисленные классификации этих процессов. Так, их можно классифицировать по структуре экономических и финансовых отношений компании, по характеру интеграции. С учетом этого можно выделить горизонтальные, вертикальные, родовые, конгломератные слияния и поглощения.
При горизонтальных слияниях (поглощениях) объединяются компании одной отрасли, выпускающие одну и ту же продукцию, оказывающие одинаковые услуги или выполняющие аналогичные технологические операции.
При вертикальных слияниях (поглощениях) предполагается объединение компаний разных отраслей, связанных единым производственным и рыночным циклом. При этом компания при вертикальной интеграции может расширять свою деятельность как в "прямом направлении", т.е. к рынку, так и в "обратном направлении" - к источникам сырья.
Родовые слияния (поглощения) - это объединение компаний, выпускающих взаимосвязанные товары.
Под конгломератными слияниями (поглощениями) понимают объединение компаний никак не связанных между собой отраслей в другие отрасли производства, сферу услуг и т.д., что приводит к возникновению многоотраслевых комплексов, производящих самые разнообразные товары и услуги, а также занятых научными исследованиями и разработками. Конгломератные слияния также можно подразделить на подвиды:
- слияния с расширением продуктовой линии, т.е. соединение неконкурирующих продуктов, процессов производства и т.д.;
- слияния с расширением рынка, т.е. приобретение дополнительных каналов реализации;
- чистые конгломератные слияния - не предполагающие никакой общности.
В зависимости от отношения управленческого персонала компаний к сделке различают дружественные и недружественные слияния и поглощения.
Так, при дружественном слиянии (поглощении) руководящий состав и акционеры приобретающей и приобретаемой компаний поддерживают эту сделку. При враждебном, или недружественном поглощении (слиянии), у руководящего состава или у акционеров компании имеются антагонистические позиции по отношению к предстоящей сделке.
По рынкам, на которых осуществляются сделки слияния и поглощения, они подразделяются на:
- сделки по слиянию и поглощению на национальном рынке;
- сделки по приобретению иностранных активов российскими компаниями;
- сделки, связанные с поглощением российских компаний крупными западными фирмами.
В зависимости от национальной принадлежности объединяемых компаний слияния и поглощения можно классифицировать на национальные и транснациональные.
Национальные слияния - это объединение компаний, находящихся в рамках одного государства.
Транснациональные слияния - это слияния компаний, находящихся в разных странах.
В зависимости от способа объединения потенциала можно выделить следующие типы слияний:
- корпоративные альянсы - объединение двух или нескольких компаний, ориентированное на конкретное направление бизнеса, обеспечивающее получение синергетического эффекта только в этом направлении, в остальных же видах деятельности фирмы действуют самостоятельно;
- корпорации - этот тип слияний имеет место тогда, когда объединяются активы вовлекаемых в сделку фирм.
В зависимости от того, какой потенциал в ходе слияния объединяется, можно выделить:
- производственные слияния - слияния, при которых объединяются производственные мощности двух или нескольких компаний с целью получения синергетического эффекта за счет увеличения масштабов деятельности;
- чисто финансовые слияния - слияния, при которых объединяющиеся компании не действуют как единое целое; при этом не ожидается существенной производственной экономии, но имеет место централизация финансовой политики, способствующая усилению позиций на рынке ценных бумаг, в финансировании инновационных проектов.
Как правило, причины активного развития процессов слияний экономические. Многие компании рассматривают слияние и поглощение как один из способов создания устойчивой и защищенной от конкурентов компании.
В других случаях слияния и поглощения рассматриваются как один из способов расширения сферы распространения своей продукции, оказания услуг, выход на новые рынки сбыта. Улучшение качества продукции, уменьшение издержек. Возможность оптимизации систем управления.
Также процесс слияния и поглощения компаний может рассматриваться как один из действенных способов предотвращения недружественного поглощения.
Можно отметить, что теория и практика современного корпоративного права выделяет ряд причин слияний и поглощений компаний, к которым относятся следующие:
1) возможность достижения синергетического эффекта, т.е. совокупный результат взаимодополняющего действия активов двух или нескольких организаций превышает суммарный итог отдельно работающих на рынке структур;
2) стремление повысить качество и эффективность управления;
3) диверсификация бизнеса;
4) asset-stripping - покупка компании для последующей распродажи ее по частям с целью извлечения прибыли;
5) налоговые мотивы - поглощаемая компания может обладать существенными налоговыми льготами, которые полностью не используются по тем или иным причинам;
6) личные мотивы управляющих - расширение бизнеса, власти и т.д.;
7) стремление к завоеванию большей доли рынка;
8) повышение эффективности производства.
В то же время необходимо отметить, что не все сделки по слияниям и поглощениям приводят к желаемому экономическому эффекту, не всегда приводят к созданию стратегического преимущества, дают новые возможности для развития.
В настоящее время в Российской Федерации процессы слияний и поглощений компаний регулируются различными нормативными правовыми актами. Основными среди них являются следующие источники:
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая), устанавливающий общие начала регулировании процесса реорганизации юридических лиц в форме слияния и присоединения;
Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью";
Федеральный закон от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции", устанавливающий процедуру уведомления или получения предварительного согласия антимонопольного органа на совершение сделок, с акциями (долями), имуществом коммерческих организаций, правами в отношении коммерческих организаций;
Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", определяющий порядок создания, реорганизации, ликвидации акционерных обществ, правовое положение акционеров и акционерных обществ, устанавливающий права и обязанности их акционеров. Важным нововведением указанного закона стали нормы, установившие процедуру приобретения более 30% акций открытого акционерного общества. Специальная новая глава указанного закона в юридической литературе называется законом о поглощении, так как она регулирует процедуру дружественного поглощения компании при помощи направления добровольного или обязательного предложения.
Наиболее важным для правоприменительной и нормотворческой практики представляется рассмотреть новеллы, которые были введены законодателем в области слияний и поглощений. Основные нововведения связаны с принятием Федерального закона от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации", Федерального закона от 5 января 2006 г. N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации". Для удобства изложения и понимания нововведений рассмотрим их по следующими блоками:
- обновление законодательства об обществах с ограниченной ответственностью с целью предотвращения недружественных поглощений;
- новое в арбитражном процессуальном законодательстве при разрешении корпоративных споров;
- процедура направления добровольного и обязательного предложения;
- судебная практика разрешения споров, связанных с направлением обязательного и добровольного предложения;
- проблемность процедуры принудительного выкупа акций;
- правовой механизм информационного обеспечения акционеров в процессе поглощения компаний.
Учитывая необходимость совершенствования законодательства, как процессуального, так и регулирующего правовое положение юридических лиц, субъектами законодательной инициативы разработан ряд приоритетных законопроектов в области совершенствования корпоративного законодательства. К ним относятся следующие проекты федеральных законов:
проект Федерального закона N 387589-4 "О внесении изменений в Основы законодательства о нотариате Российской Федерации и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации";
проект Федерального закона N 34330-5 "О внесении дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации";
проект Федерального закона N 126244-5 "О примирительной процедуре с участием посредника (медиации)";
проект Федерального закона N 192734-5 "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования порядка учета прав собственности при разрешении корпоративных конфликтов";
проект Федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".